民法典拆违（民法典违建拆除新规）

2022-11-17 六尺法务民法典

小区住改商怎么投诉

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国家对违章建筑如何处理，有规定吗

违章建筑即是违反国家法律法规规章的强制性规定建造的房屋。国家没有统一的定义，各地方政府则有明确的规定。一般是指未取得建设工程规划许可证或者违反建设工程规划许可证核定的相关内容建设的建筑。违章建筑主要包括：(1)未申请或申请未获得批准，未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证而建成的建筑；(2)擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑；(3)擅自改变了使用性质建成的建筑；(4)临时建筑建设后超过有效期未拆除成为永久性建筑的建筑。

违章建筑，从严格意义上讲，是指违反《土地管理法》、《城乡规划法》、《村庄和集镇建设管理条例》等相关法律法规的规定动工建造的房屋及设施。有一种观点认为，所谓违章建筑，是指未经主管部门的许可而擅自动工兴建的各种建筑物和构筑物。然而这种观点虽有一定的道理，但是并不尽科学，其并没有指明“违章建筑”中所谓“违章”的本质，只是一个笼统表面的定义，容易在指导实务中出现差错。这个将在后面论及，这里暂不做具体讨论！

违章建筑依其“违章”的程度不同，有各种不同的情况。从表面上看违章建筑建筑人有无土地使用权上说，违章建筑大体上可以分为两种：一是建筑人未取得土地使用权，因而也无法取得建筑许可证；二是在自己取得土地使用权的土地上建造违章建筑物，即虽有利用该建筑物占有范围内的土地建造房屋等建筑物的权利，但未经取得建筑许可证而擅自建设的建筑。

[编辑本段]违章建筑的权属问题

有一种观点认为违章建筑人对违章建筑物享有所有权，即使其违反了法律法规的规定，未取得土地使用权或者未经过政府部门的许可，但其所有权的取得并不因为是违章建筑而得全部否认，只是这种权利因为欠缺某些要素，所以应该是有瑕疵的所有权或者说不完全的所有权。然这种观点对于所谓所有权的概念与意义有严重的曲解。所有权是一种全面的概括的占有、使用、收益与处分的权利，是一种统一的支配力，并不是占有、使用、收益与处分的各项权能的简单的量的相加。黑格尔也说过：仅仅是部分的或暂时的归我使用，以及部分的或暂时的归我占有，是与物本身的所有权有区别的。……所有权本质上是自由的，完整的所有权。“[1]而按照现代民法理论，不自由或者不完全的所有权，就不是所有权[2].所以说，从严格意义上讲，不存在不完全的所有权或者有瑕疵的所有权一说，认为违章建筑人对违章建筑的享有有瑕疵的所有权也是不科学的。

另外有一种观点认为，虽然违章建筑人对违章建筑不能享有所有权，但应该享有使用权。因为一般违章建筑人建造房屋后自己都有使用，而且一般别人不得侵犯其对违章建筑的占有与使用。然而笔者认为这种观点也是不正确的。梁慧星教授认为关于使用权能，也就是所有权中的使用权能，须将其与实际生活中的“使用”一语区别开来[3].所谓使用，是指依物的性能或用途对物加以利用。实际生活中物的使用人都是有使用权人，此为通常情形。但也有例外情况，那就是无权使用。而使用权是基于所有权的一项权能，不存在所有权便失去了所谓使用权的意义。而上面所认为违章建筑人享有对违章建筑的使用权的观点，便是混淆了使用权能与现实生活中的“使用”一语，也是不正确的。

关于违章建筑的归属与利用问题，司法实践中主要有以下几种观点：（1）不动产说。即认为违章建筑为不动产，建筑人享有产权。（2）动产所有权说。即认为作为违章建筑整体，因其违法性，所有权及其他派生的权利不得承认，但构成违章建筑的建筑材料本身作为动产是合法的，因受法律的保护。（3）占有说。即认为建筑人对违章建筑的占有，作为一种事实状态受法律保护，除执法机关依法处理外，建筑人可以对建筑物可以自己占有与一定的使用，禁止他人侵犯建筑人对违章建筑的占有。依前面的分析，不动产说是不可取的，这里不再做赘述。而动产所有权说虽然有一定的合理性，却也有一定的缺憾，。这个将在后面的侵权索赔问题中具体讨论。而笔者更赞同的是第三种观点，占有说符合物权法原理，是可取的。依通说认为，占有是一种事实状态，而非权利。“占有是主体对于物基于占有的意思进行控制的事实，占有首先是对物的一种事实上的控制。……不管占有人对物的控制是否具有据为己有的意思，只要客观上的控制状态形成就可以构成占有。”[4]占有可以是有本权的占有，也可以是无本权的占有。而在建筑人对违章建筑物，虽不享有所有权（本权），但由于其实际的管理与控制，也形成了一种占有，并受法律的保护，他人不得随意侵犯。

在这里还要顺便讨论一下违章建筑的拆迁问题。前面提到有一种观点认为所谓违章建筑就是指未经主管部门许可而擅自动工兴建的各种建筑物。笔者也批评了这种观点的不科学性。因为在指导实务中，这种观点将会引起很大的差错。中国经济时报就曾有一篇文章上指出：“违章建筑”仅仅表示他的建筑违反了地方政府（大多为城市规划局）的相关规定而地方政府并非立法机关，政府文件仅仅是行政法规，而并非国家法律，而认定是否是公民的合法财产，是必须依照国家的相关法律为依据的。“[5]该文有个观点认为违章建筑也是公民的合法财产，而既然是合法财产，便不得随意没收，当政府拆迁时，也得给予补偿。该文的立足点就是笔者上面所说到的对”违章建筑“的不科学定义。笔者认为违章建筑并不是简单的所谓未经相关主管部门的许可而动工兴建的建筑物，其本质上是违反了《土地管理法》、《城市规划法》等相关法律法规的规定而建造的房屋及其设施。依据我国《民法通则》的财产所有权的取得需符合法律的明文规定的要求，违章建筑并不能认为是合法财产，也不存在权利。如果依上文作者的观点，如果违章建筑的拆迁也需要补偿，那对国家又会有怎样的负担，国家又是否需要为公民的非法行为所带来的损失埋单？公民不但不会因为自己的违法活动而承担责任，甚至还可以获得补偿利益，这是值得我们深思的。

[编辑本段]违章建筑租赁合同的效力问题

随着时常经济的发展，房屋租赁合同纠纷日益增多，尤其是一些违章建筑的租赁纠纷，有愈演愈烈的趋势。而关于违章建筑的租赁合同的效力问题，多有争论。一种观点认为违章建筑的租赁合同应该是有效的，首先，我国合同法关于租赁合同的规定并没有明确出租人应该是出租物的所有权人；其次，因为违章建筑的建造人对建筑的占有，还可以附带有使用，收益的权能，因而违章建筑人也可以把建筑物出租而获得收益。但笔者认为这种观点是不可取的。首先，虽然合同法没有明确规定租赁合同中的出租人应该是所有权人，但《城市房地产管理法》第52条却明文规定了租赁合同中出租人应该是出租物的所有权人，而且《城市房屋租赁管理办法》以及一些地方性法规也都有明文规定违章建筑不得出租。所以可以说，我国的立法例是不承认违章建筑租赁合同的效力的。其次，从占有方面来看，，按许多学者的解释，罗马法上的占有只是一种事实状态，它是“一种使人可以充分处分物的，同物的事实关系，它同时要求具备作为主人处分的实际意图。‘占有’这个词的含义是指真正的掌握，一种对物的事实的控制。”[6]而德国学者耶林也认为占有不同于所有权，“所有权应由法律做出保障，占有是通过事实关系来保障的。”[7]所以说占有并不是一种权利，也不可能衍生出使用与收益的权能，从使用角度看，与前面所说的，也只是一种事实状态，是一种无权使用，与所有权之使用权能是不相同的，而所谓收益，因为没有权利依据，也是一种不当得利。综上所述，违章建筑的租赁合同因为违反法律的强制规定应该是无效的。

但就目前中国的关大农村来看，很多农村为了发展经济，积极招商引资办厂，没有经过任何规划、报批、报建，建起了大量的厂房、工棚，表面上是以厂房出资他人（多为台商、港商）合作办厂，实际上是出租厂房收取租金。从上面的缝隙来看，这样的租赁行为是非法的，不应受法律的保护。然而现实中，农村集体收入很大一部分是靠这种违章建筑出租获得的，村民的分红也就靠这一块。不幸的是很多外商赚足了钱后，有的长期拖欠租金，有的逃跑了，有的甚至留下一身债务要集体来背。这种现象目前较突出，起诉到法院，法院又无法依法保护，村民怨气大。法院处于一种两难境地。一方面，不能明知是违法建筑出租，也给予保护。另一方面，法院作为地方经济秩序与经济稳定的维护者，又不忍心看到村民受到巨大的经济损失，而且因为法院的依法办事导致村民对法院的工作的误解，是任何法院工作者所不愿看到的。对类似的案件，我们在审判实践中究竟如何处理，似乎是困扰法院的一个难题。然而从宏观的依法治国观念来看，这类问题并不难处理，法院并不是简单的地方经济的维护者，而应该是整个社会秩序的维护者。只是在处理这类问题的手段与措施上，应该灵活、机动，应该对当事人晓之以礼、动之以情。另一方面，依法办案对于遏制当前农村正盛的违章建筑之风也是有很大好处的。

[编辑本段]违章建筑租赁中的租金问题

有一种观点认为租金应该适当保护。即认为虽然租赁合同应该无效，但实际上承租人已租用了房屋或者场地，本着实事求是的原则，仍应给予一定的补偿。而且因为租赁合同的无效不像买卖合同，可以返还，租赁是一种事实行为，租赁合同是一种继续性合同，当宣告无效时也没有朔及力，利益无法返还。在计算补偿费标准时可以按照房管部门评定的租金标准计算。但笔者认为，不管采用何重计算方法，只要对于出租人的租金要求予以了支持，就是等于承认了违章建筑租赁合同的效力，承认了违章建筑的合法性。从本质上说，违章建筑租赁合同中的出租人并不是所有权人，其也不享有租金的请求权。这是违章建筑的租赁合同不同于一般租赁合同的地方。违章建筑的租赁合同是没有本权的租赁合同（排除国家没收违章建筑后的租赁），出租方（一般是建造人）并不当然享有租金的请求权。因此笔者认为，对于违章建筑出租的租金应该依照《民法通则》第130条的规定对非法活动的所得予以收缴，以惩罚乱租、冲击、扰乱正常的房屋租赁市场的行为。这个措施从法理上讲（违章建筑违章的本质）以及避免承租人的不当得利也是合适的。再回到上面说的中国农村的情况，从村民角度看，这样的措施从感情上讲也是难以接受的，但正如前面所说，法院的职责是依法办事，而且这样处理对于遏制违章建筑之风，维护农村经济的良性发展也是更有利的。

[编辑本段]违章建筑的侵权索赔问题

当违章建筑遭受他人侵害时，侵害人是否学要负停止侵害、赔偿等责任，实务中有不同的意见。有一种意见认为国家（法院）保护的应当是合法权益，对违法的民事行为带来的权益，法院不应当保护。而违章建筑没有经过政府有关部门的批准，违反了《城市规划法》等相关法律法规的规定，对此产生的利益，国家不应该保护。但笔者认为这种观点是片面的。违章建筑虽然在未得到相关部门批准之前不是合法建筑，但违章建筑不是人人皆可毁损，对违章建筑只能通过法定程序由法律授权的相关部门处理。拆除、没收违章建筑是行政机关的法定职责，是行政机关履行行政职责的行政执法行为。除此之外，其他单位和个人擅自拆除、侵占或毁损违章建筑的做法显然是于法无据。从另外一个方面说，非法财产并不能因为其非法而可被他人任意剥夺，如果法律允许的话，则会造成私权的泛滥（比如抢夺他人占有的毒品、非法枪支也可以被允许了）。因此，擅自拆除、毁损或侵占他人占有的违章建筑也是违法行为，构成了民事侵权，对由此违法行为而给他人造成的经济损失，行为人当然应该承担民事责任。

然当违章建筑遭受侵害，当事人向法院提请诉讼时，又应该以什么为理由与根据呢？前面有说过有一种观点认为违章建筑人对于违章建筑中的建筑材料等享有动产所有权，从这个观点出发，当违章建筑遭受侵害时，受害人就可以提请侵权之诉。但是提请侵权之诉并不能真正保护违章建筑人或占有人的权益，因为动产所有权说只承认建筑人对于建筑材料等的权利，却不能保护建筑人以及某些情况下后来占有人对整个违章建筑的利益。因此这个观点是不可取的。而笔者认为可以提请占有之诉。对于违章建筑，尽管不能产生权利，但可以占有之（一般是建造人）。那么，如前面所说，占有只是一种事实状态，不是权利，更不是物权，如何能够获得物权法上的保护呢？有学者认为，占有作为一种事实状态体现了财产秩序，占有的现状也构成了一种社会生活秩序。法律之所以要保护占有，并不一定为了寻求对真正权利的保护，而是为一种维护财产秩序和生活秩序的稳定[8].我们认同这种观点，正如周枏先生所指出的：占有在罗马法上受令状的保护，其真正的目的在于制止暴行，维持秩序，占有具有特殊地位不过是间接“沾了光”，如果真的以保护占有为目的，则占有令状早该成为对物诉讼，不可以对任何持有物件的人提起了。“

[9]为了达到维护经济秩序这一目的，法律要对占有线装进行维护，制止采用各种暴力侵夺他人的占有，包括不法占有的行为，以贯彻占有制度所体现的“任何人不得以私力改变占有的现状”的原则。其实从占有角度出发，也是上面所讨论的行为人侵害违章建筑需负民事责任的根本缘由。

但需要注意的事，违章建筑的占有之诉与一般的占有之诉又有所区别。首先，当事人向法院提请占有之诉时，并不能要求行为人恢复违章建筑的原状，或者说法院不能支持恢复原状的请求。因为违章建筑由于本身的违法性，一般需要被拆除或者没收，也就是说法律不允许它的存在。在违章建筑被毁损后，如果法院支持重建违章建筑的请求，则显得荒谬了。其次，违章建筑受侵害后的赔偿范围也有其特殊性，因为违章建筑的违法性，行为人所侵害的并不都是法律所保护的合法权益。所以，赔偿的数额具有有限性，不是全额赔偿，而应当是部分赔偿，即只对擅自毁损行为扩大的损失，进行适当的赔偿。

另外一个需要值得注意的是在司法实务中，当违章建筑受到他人的不动产侵害或者侵害他人的不动产时，很多都是主张适用相邻关系的规定。然而这种观点是不正确的。所谓相邻关系，是指两个或两个以上相互毗邻的不动产所有人或使用人之间一方行使所有权或使用时，享有要求另一方提供便利或者接受限制的权利。可见相邻关系的主体不管是公民还是法人都必须是相邻不动产的所有权人或者使用权人，对不动产享有民法权益。显然，由于违章建筑物不能产生所有权也不能产生使用权，因此解决此类纠纷也不能适用相邻关系的相关规定。

民法典对农民一处住房被国土定违建能强拆吗法院矛于强拆的唯一住房必须拆除吗？

你好，并不是的，违法建筑不能一刀切的都拆除，可以通过改正、罚款、补偿手续等方式。只有对于不能通过改正来消除隐患的，那么才可以限期改正

房子被强拆，法院一般不判决恢复原状，你知道是什么原因吗？

我国法律规定，造成不动产损毁的，权利人可以依法请求恢复原状。但是在强拆案件的法院判例中，绝大多数拆迁户的胜诉判决中，法院都会确认强拆行为违法，责令被告承担赔偿责任，一般不会支持“恢复原状”的诉讼请求。很多拆迁户对此有疑问，法院为何未判决“恢复原状”？

一、要求“恢复原状”的法律依据

首先必须明确，房屋被违法强拆，可以要求将被强拆的房屋“恢复原状”是有法律依据的。《国家赔偿法》第三十二条规定：“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。”

《民法典》第二百三十七条中也有规定：“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以依法请求修理、重作、更换或者恢复原状。”所以，“恢复原状”是房屋遭打砸破坏甚至强拆时，权利人可能选用的诉讼请求。

二、法院未判“恢复原状”的原因

既然权利人有权要求将被强拆房屋“恢复原状”，法院为什么不支持该项诉请呢？这是因为违法强拆经常发生在征收过程中，征收是国家基于公共利益需要，以行政权取得集体、个人财产所有权并给予适当补偿的行政行为，征收具有强制性。

拆迁户的房屋被纳入征收范围，也就意味着该房屋在短期内肯定要拆，现在房屋被拆已经成为既定事实，如果重建后短期内重新拆除，这是对社会资源的浪费，所以在衡量社会利益后，法院基本不会支持“恢复原状”请求。

三、法院什么情况下会判决“恢复原状”

在违法强拆案件中，“恢复原状”的诉请仍然具有现实意义，某些情况下“恢复原状”的诉请可以得到法院支持。但是适用“恢复原状”责任方式，需要满足下列两个条件：一是恢复原状在客观上具备可能性；二是在社会经济效益层面具有价值性。

如果在拆违过程中，涉案房屋系被错误认定为违建，或者房屋未在征收范围内而遭“误拆”，那么法院判决“恢复原状”是有可能的。但若房屋已被纳入征收范围，因强拆彻底化为废墟、瓦砾，不具有恢复的可能性；

而且涉及重大社会公众利益的相关建设工作已经开始，“恢复原状”需要投入大量的人力物力，在社会经济效益层面上也不具有价值性，法院则不会支持被拆迁人“恢复原状”的诉讼请求，这时被拆迁人可在确认强拆行为违法后，通过主张行政赔偿来维护合法权益。

关于私搭乱建、违章建筑的相关法律知识

一、合法建设应当办理哪些手续？

谈到违法建筑问题，首先应当了解，合法建设行为应当办理哪些手续。土地是基础，任何建筑都不是空中楼阁，新建建筑首先应当办理合法的用地审批手续；其次，取得土地后，包括现有建筑的改建或扩建，都必须符合规划，办理规划审批手续；再有，合法建设行为，根据建筑面积或投资额还应当办理建筑施工许可，同时手续办理过程中也会涉及质量、消防等相关手续办理；建筑完工后，还应当办理竣工验收，从而保证建筑物的合法性、安全性，进而办理产权登记。

二、违法建筑的表现形式有哪些？

实践中违法建筑表现形式非常多，具体体现为：沿街私搭乱建、小区内私搭乱建；擅自占用主次干道搭建；未经报审随意翻建、改建或扩建房屋；违法占地建设房屋；未经规划审批建设房屋等情形。

三、违法建筑的危害是什么？

违法建筑不仅是违反法律法规这么简单，还侵占了公共资源、侵害了公众利益，更给人民群众的人身财产安全造成了巨大威胁。比如，2020年导致29人遇难的泉州欣佳酒店坍塌、山西临汾饭店坍塌等事件，都是由于违法建设引起的，这些违法建设或未取得任何审批手续，或擅自加建改建，不仅存在建筑安全隐患、也存在重大消防隐患。血淋淋的现实告诉我们，违法建筑的存在，正时刻威胁着群众的生命财产安全。

四、违法建筑的法律后果是什么？

根据相关法律规定，违法建筑的法律后果包括但不限于罚款、拆除、没收等，严重的还可能涉嫌刑事责任。

五、拆除违法建筑的意义是什么？

违法建筑的依法严格拆除，可谓一举三得：一是严格贯彻执行了法律法规规定，体现了法律的权威性；二是保护人民群众的生命财产安全；三是能够使城市更加整洁美丽。还道路、绿地、公园等公共空间和配套于民，维护社会公平正义。

六、拆违与房屋征收补偿的区别是什么？

虽然都是拆除建筑物，但二者的法律性质截然不同，征收补偿是指为国家公共利益，针对的是合法财产，按照《民法典》《国有土地上房屋征收与补偿条例》《土地管理法》相关规定进行补偿。违法建筑由于没有合法权属来源，不是合法财产，无法给予补偿。

七、城中村的违法建筑如何界定？

城中村的建筑，应当按照新老建筑分别处理。老建筑可以保持现状；近年的新建、改建、扩建建筑，是否构成违建，主要应考虑两方面因素：第一，是否按照相关规定办理了用地、规划、建设等手续；第二，办理了相关手续的，是否按照该手续进行建设。未同时具备该两项要求的，宜认定为违法建筑，按照相关法律规定给予行政处罚。

八、居民住宅改商用，是否违法？

根据《中华人民共和国城乡规划法》《河北省城乡规划条例》《石家庄市物业管理条例》等法律法规规定，建筑必须按照审批用途使用，不得擅自改变用途，未经审批擅自改变用途或改建的，不仅违反相关法律规定，而且还增加了建筑安全、消防安全等隐患，也可能侵害相关权益主体、周边居民群众的利益。

九、小区内的私搭乱建，应当如何解决？

建立共同责任制和多方监督体系。根据《河北省乡镇和街道综合行政执法条例》《石家庄市物业管理条例》相关条款内容，居委会、物业单位首问负责制，发现私搭乱建第一时间制止报告，拒不改正的，乡镇政府（街道办事处）、综合执法部门下达限期整改通知书，逾期拒不整改的，作出行政处罚决定，并依法强制拆除。